16家車企簽署僅兩天的《汽車行業(yè)維護公平競爭市場秩序承諾書》（下稱《承諾書》）重要條款突然被刪除。

7月8日，中國汽車工業(yè)協(xié)會發(fā)布聲明表示，7月6日組織16家汽車生產(chǎn)企業(yè)共同發(fā)布的《承諾書》中，“不以非正常價格擾亂市場公平競爭秩序”涉及“價格〞表述，表意不當(dāng)，有違“反壟斷法”精神。聲明表示，將上述條款從《承諾書》中刪除。

一份意在維護公平競爭秩序的行業(yè)性文件，為何在簽署兩天后即進行修改？其中對于“價格”的表述有何不當(dāng)？企業(yè)在“抱團取暖”的同時，如何避免違反《反壟斷法》？

01

源起汽車價格戰(zhàn)

16家車企簽署《承諾書》的背景，是持續(xù)了數(shù)月的汽車“價格戰(zhàn)”。

2023年以來，車企之間為提振銷量，展開價格戰(zhàn)，燃油車與新能源車、自主品牌與合資進口品牌皆卷入其中，并有逐步白熱化趨勢。

年初，特斯拉率先降價，最高4.8萬元的降幅讓特斯拉Model Y、Model3系列價格下探至20萬元-30萬元價格區(qū)間。隨后，蔚來、小鵬、零跑、哪吒、比亞迪、極氪、問界等品牌紛紛降價促銷。此后，價格戰(zhàn)的戰(zhàn)場從新能源領(lǐng)域擴展至傳統(tǒng)油車，東風(fēng)汽車集團在湖北省開啟了限時補貼，雪鐵龍C6最高9萬元的補貼被業(yè)內(nèi)稱之為“自殺式降價”。

據(jù)不完全統(tǒng)計，今年以來，已有近50個汽車品牌、上百款車型通過降價、補貼等方式加入到價格戰(zhàn)中，優(yōu)惠幅度普遍在3萬元-9萬元，力度史無前例。

第一財經(jīng)援引多個汽車經(jīng)銷商人員的話稱，價格戰(zhàn)此起彼伏致使車市價格秩序更為混亂，消費者對于車輛優(yōu)惠的預(yù)期被抬高，很多汽車經(jīng)銷商只能被迫加入降價序列，利潤也被進一步蠶食。

對于這一情況，中國汽車工業(yè)協(xié)會曾在3月22日通過微信公眾號發(fā)文呼吁，此輪降價的炒作應(yīng)盡快降溫，使行業(yè)回歸正常運行狀態(tài)，確保全年行業(yè)健康平穩(wěn)發(fā)展。

6月30日，中國汽車流通協(xié)會發(fā)布的“中國汽車經(jīng)銷商庫存預(yù)警指數(shù)調(diào)查”顯示，目前，經(jīng)銷商經(jīng)營狀況仍然不及預(yù)期。新車價格下探嚴(yán)重，裸車毛利較低。需求不足依然是當(dāng)期汽車市場的主要矛盾。調(diào)查顯示，對于上半年銷量任務(wù)完成情況，21.3%經(jīng)銷商表示可以按計劃完成，31.7%的經(jīng)銷商完成率在80%以上，有11.7%的經(jīng)銷商表示完成率不足50%。

在此背景下，7月6日的第13屆中國汽車論壇上，主辦方中國汽車工業(yè)協(xié)會攜手16家車企代表聯(lián)合簽署了《承諾書》，引發(fā)業(yè)內(nèi)外關(guān)注。

《承諾書》的主要內(nèi)容有四條。其中第一條即為，堅持遵守行規(guī)行約，規(guī)范市場營銷活動，維護公平競爭秩序，不以非正常價格擾亂市場公平競爭秩序。

參與簽署的16家車企包括中國一汽、北汽集團、江汽集團、東風(fēng)汽車、廣汽集團、吉利汽車、上汽集團、中國重汽、長城汽車、長安汽車、奇瑞汽車、比亞迪、蔚來、小鵬汽車、理想汽車以及特斯拉。幾乎涵蓋了中國所有主流汽車廠商，它們大約占據(jù)了中國汽車市場90%以上的份額。

這些車企簽署《承諾書》的目的是，“為維護良好的汽車市場秩序，共同營造良好消費環(huán)境，積極穩(wěn)定和促進汽車消費”。

02

涉嫌達成壟斷協(xié)議

然而，就在《承諾書》簽署兩天后，中國汽車工業(yè)協(xié)會就發(fā)布聲明稱：協(xié)會認(rèn)識到承諾書中“不以非正常價格擾亂市場公平競爭秩序”涉及“價格”表述，表意不當(dāng)。將上述條款從承諾書中刪除，并敦促16家及其它汽車生產(chǎn)會員企業(yè)，嚴(yán)格遵守《反壟斷法》及相關(guān)行政法規(guī)、指南、規(guī)章，自主定價、公平競爭，共同為產(chǎn)業(yè)規(guī)范健康創(chuàng)新發(fā)展貢獻力量。

那么，《承諾書》中的表述有什么問題？

中國社會科學(xué)院大學(xué)競爭法研究中心執(zhí)行主任韓偉表示，簽署《承諾書》的車企屬于具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者，《承諾書》中“不以非正常價格擾亂市場公平競爭秩序”的表述，涉嫌對競爭者之間的自主定價機制造成不當(dāng)干涉，因而有違反《反壟斷法》第17條價格相關(guān)橫向壟斷協(xié)議規(guī)定的嫌疑。

韓偉表示，價格是市場競爭機制有效運行的關(guān)鍵信號，確保經(jīng)營者的定價自主性非常關(guān)鍵，各國反壟斷法都將“橫向價格合謀”作為最重要的打擊對象，一些國家甚至為此設(shè)置了刑事責(zé)任。

中國《反壟斷法》第17條規(guī)定，禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成下列壟斷協(xié)議：（一）固定或者變更商品價格；（二）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；（三）分割銷售市場或者原材料采購市場；（四）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；（五）聯(lián)合抵制交易；（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。

全國律協(xié)反壟斷與反不正當(dāng)競爭專業(yè)委員會副主任黃偉表示，《反壟斷法》禁止企業(yè)間自主達成，或由協(xié)會組織達成橫向價格壟斷協(xié)議，即通過統(tǒng)一漲價、定價等方式，固定或變更商品價格。

在黃偉看來，《承諾書》中有關(guān)“不以非正常價格擾亂市場公平競爭秩序”的表述，有暗示存在所謂“正常價格”、企業(yè)定價應(yīng)當(dāng)對標(biāo)“正常價格”之嫌，可能會引發(fā)固定或變更價格的協(xié)同行為，從而排除、限制行業(yè)內(nèi)的價格競爭。

黃偉認(rèn)為，中國汽車工業(yè)協(xié)會在發(fā)布的聲明中強調(diào)，會敦促企業(yè)“自主定價、公平競爭”，說明該協(xié)會也意識到問題所在。

韓偉還指出，中國汽車工業(yè)協(xié)會涉嫌違反《反壟斷法》第21條的規(guī)定，即行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事壟斷協(xié)議行為。

然而，也有觀點認(rèn)為，《承諾書》的簽署對遏制不正當(dāng)競爭行為，維護良好的汽車市場秩序，營造良好的消費環(huán)境，積極穩(wěn)定和促進汽車消費有必要意義。同時確有必要規(guī)范市場營銷活動，避免肆意降價等亂象發(fā)生。

對此，黃偉認(rèn)為，即使考慮到車企價格戰(zhàn)背景，《承諾書》中有關(guān)價格表述也不合理?！皟r格是競爭的一個重要手段，行業(yè)組織和汽車廠商一起固定價格，從長期來看，對于產(chǎn)品技術(shù)、服務(wù)質(zhì)量、行業(yè)競爭和消費者福利的提升都沒有好處。”黃偉表示。

“《反壟斷法》的首要目的就是要預(yù)防和制止壟斷行為，意味著對于各種壟斷行為要進行堅決預(yù)防，如果實施要處以極重處罰，這是反復(fù)實踐論證的結(jié)果”。在黃偉看來，通過簽署《承諾書》達到遏制不正當(dāng)競爭的邏輯并不成立，企業(yè)不應(yīng)在“抱團取暖”中生存，只有在充分的市場競爭中，優(yōu)秀的企業(yè)才能脫穎而出，消費者才能獲得最大福利。

03

豬企“互不挖人”也有爭議

無獨有偶，此前四大養(yǎng)豬企業(yè)發(fā)起“互不挖人公約”，同樣存在爭議。

6月20日，在牧原集團舉辦的第十八屆養(yǎng)豬節(jié)共創(chuàng)共享論壇上，牧原集團聯(lián)合溫氏、雙胞胎、正大向四大養(yǎng)豬企業(yè)向行業(yè)發(fā)出倡議，尊重行業(yè)秩序，打造商業(yè)文明，并簽署“互不挖人公約”。公約具體內(nèi)容為：為減少內(nèi)卷，文明發(fā)展，我倡議：不挖人，不拆臺。如有違約，加倍反制。

韓偉告訴財經(jīng)E法，養(yǎng)豬企業(yè)的“互補挖人公約”同樣涉嫌違反《反壟斷法》第17條中，即具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成“分割原材料采購市場”。他認(rèn)為，勞動力資源是勞動力市場的“原材料”。近年來，以美國為代表的部分反壟斷轄區(qū)顯著加大了對勞動力市場的執(zhí)法力度，中國也出現(xiàn)了相關(guān)司法案例。

2022年1月，最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭公布一起案件的判決，認(rèn)定臺州市十五家駕培單位簽訂的聯(lián)營協(xié)議和自律公約構(gòu)成橫向壟斷協(xié)議，其中包括“限制教練車輛及教練員流動”，因而終審判決涉案的聯(lián)營協(xié)議和自律公約無效。

韓偉表示，在當(dāng)前就業(yè)環(huán)境下，這類影響勞動力自由流動、損害勞動力市場競爭機制的協(xié)議，可能會產(chǎn)生一系列負(fù)面影響，值得重視。

但黃偉對此有不同看法，四家養(yǎng)豬企業(yè)“互不挖人公約”并未直接觸及壟斷協(xié)議，但如果企業(yè)彼此在研發(fā)投入、人才引進等方面上達成一致，均不積極進行技術(shù)、產(chǎn)品研發(fā)、引進新人才，甚至限制彼此開發(fā)、購買新技術(shù)，則可能構(gòu)成《反壟斷法》第十七條中的壟斷協(xié)議，即“限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品”。

04

企業(yè)需加強合規(guī)意識

無論是車企的“承諾”，還是豬企的“約定”，本意在“抱團取暖”，但卻折射出合規(guī)意識不強的共通問題。

韓偉指出，公平競爭秩序是行業(yè)可持續(xù)健康發(fā)展的第一推動力，壟斷協(xié)議是對這一推動力的嚴(yán)重破壞。近期這些現(xiàn)象的出現(xiàn)，說明中國競爭文化的培育和競爭秩序的建設(shè)仍是艱巨的任務(wù)，部分企業(yè)、行業(yè)協(xié)會的競爭合規(guī)意識頗為缺失。

黃偉則指出，盡管中國的反壟斷制度不斷完善，但由于企業(yè)、行業(yè)協(xié)會缺乏反壟斷合規(guī)意識與應(yīng)對反壟壟斷執(zhí)法調(diào)查的經(jīng)驗，達成、實施壟斷協(xié)議的行為并不少見。他強調(diào)，達成、實施壟斷協(xié)議不僅會嚴(yán)重排除、限制行業(yè)內(nèi)的正常競爭，影響其他經(jīng)營者公平競爭、甚至是進入市場的權(quán)利，涉事企業(yè)還可能通過壟斷攫取巨額利潤、損害消費者福利，以至缺少創(chuàng)新動力、不思進取，最終擾亂市場原本的競爭秩序。更重要的是，一旦被執(zhí)法機關(guān)調(diào)查甚至處罰，涉案企業(yè)不僅將面臨巨額罰款，還會損害其公信力。

為此，黃偉建議，企業(yè)務(wù)必做好日常的反壟斷合規(guī)，加強反壟斷知識培訓(xùn)；企業(yè)要把握常見風(fēng)險點位，在重大行動前規(guī)避反壟斷風(fēng)險；如果遭遇反壟斷執(zhí)法，需做好充足準(zhǔn)備，積極配合調(diào)查。

值得注意的是，國家市場監(jiān)管總局正在起草《關(guān)于行業(yè)協(xié)會的反壟斷指南》，并于5月15日發(fā)布征求意見稿。該指南立足于引導(dǎo)行業(yè)協(xié)會不得從事以壟斷協(xié)議為主的反壟斷違法行為，對相關(guān)法律風(fēng)險予以了明確警示，并給出了認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和參考因素。

韓偉表示，希望該指南能夠引起行業(yè)協(xié)會和相關(guān)成員企業(yè)的重視，推動競爭合規(guī)邁上新臺階。

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